是遗嘱还是原被告之间达成的遗产分配协议

我们接受本案被告李某的委托担任其代理人参加诉讼，现根据事实和法律发表代理意见如下：

　　本代理人认为本案的争议焦点不是遗嘱是否有效，而是原告提供的证据即原被告之父李雅臣请人代笔经原被告确认的书证是否是遗嘱，即此书证是遗嘱还是原被告之间达成的遗产分配协议。

　　原被告之父李某某（以下简称被继承人）于2005年2月7日请人代笔的“房和钱按下面意见分给李某某、李某” 的书面意见，如果没有原被告的签字确认，可以认为是遗嘱，而且是无效遗嘱，正如原告代理人所说，此遗嘱因缺少法定的形式要件而无效。但是正因为该书面意见上有了原被告的签字，所以不但其性质发生了改变，而且让我们更清楚的看到了被继承人的原意。

　　本代理人认为，此书证不是遗嘱而是原被告之间达成的遗产分配协议，应该按该协议分配遗产，理由如下：

　　一、该证据不是被继承人留下的遗嘱，而是其对其去世后财产分配提出的意见。

　　遗嘱是被继承人的一种单方法律行为。遗嘱不须征求遗嘱继承人和受遗赠的同意便可发生效力。

　　本案被继承人于2005年2月7日请人代笔的“房和钱按下面意见分给李某某、李某” 的书面意见（以下简称意见）是其结合其家庭历史上形成的房产分配情况，本着公平原则对自己和老伴共同所有的房产提出的分配方案，此方案是其真实意思表示。他希望原被告能按他的意见互相商量着分配遗产，但是他的意见能不能被采纳、能不能得到执行、怎么执行，最终取决于原被告双方的意见。

　　正因为此意见上有原被告同意的签字，所以把被继承人的原意完全展现给了我们。而且在被继承人去世后，正是由代笔人就财产分配意见的内容向原被告征求意见，并在征得原被告同意后，才将意见第二条中的现金作了分配。可见，该意见不是遗嘱。

　　二、该证据是原被告双方达成的遗产分配协议。

　　2007年10月6日，第三人向原被告出示被继承人对财产的分配意见，在第三人及其他亲属的调解下双方同意按该意见的内容分配遗产，并在被继承人的意见上签字确认，因为她们没有其它具体的同意事项，也没有任何特殊的说明，她们表示同意的内容就是被继承人提出的财产分配意见中所列的四项内容，至此，该意见已转化为双方达成的以被继承人李某某的财产分配意见为内容的遗产分配协议。此协议不但是原被告双方真实意思的表示，而且对协议中的现金部分已经履行完毕。

　　三、原被告双方应认真恪守遗产分配协议。

　　根据合同法的规定，依法成立的合同，成立时即具有法律效力，当事人应该按约定全面履行义务。原被告在按协议分割房产时产生了争议，从而原告以遗嘱无效为由向法院提起诉讼，这种诉讼行为是对双方已经达成共识的遗产分配协议的一种反悔，她这种背信弃义的行为不应得到法律的支持。

　　本代理人认为，本诉所涉及的遗产应当遵循原被告双方达成的协议即被继承人对财产分配意见的第一条分配，即由被告分得该房屋的47.735平米，原告分得该房屋的19.735平米。因为该房屋不易这样进行分割，应判归一方所有。因被告分得该房比重大于原告，所以该房屋应判归被告所有，被告应折价给原告19.735平米的房屋补偿。

　　以上意见请合议庭予以充分考虑，谢谢！